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第一章 宪政学视野下的金庸武侠小说（第17页）

黄蓉左手抱着婴孩，右手回棒一挑一带，卷起女儿身躯，从窗口直摔了出去，叫道：“快回桃花岛去，请柯公公来向爹爹求情。”

跟着转过竹棒，连用打狗棒法中的“缠”

“封”

两诀，阻住郭靖去路，叫道：“快走，快走！

小红马在府门口。”

【问题】

1.郭芙剑断杨过右臂，应当如何定罪？

2.郭靖、黄蓉的处置方法有什么问题？

【解读】

杨过是金庸武侠小说《神雕侠侣》中的男主角，是《射雕英雄传》中杨康与穆念慈之子。

杨过，字改之，名字为郭靖、黄蓉所取，取“有则改之，无则加勉”

之意。

他是金庸笔下的“情侠”

，其人孤傲狂放，叛逆机智，感情丰富，满腔热血激愤，又号“西狂”

。

在《神雕侠侣》中，杨过与小龙女的悲欢离合、哀怨缠绵、真情真爱令人低叹回旋不已。

这对有情人的姻缘波折，确与郭芙的任性鲁莽有关。

郭芙用剑斩断杨过右臂，又用毒针伤了小龙女，致使这对恩爱夫妻分别十六年，郭芙应负上很大责任。

且说武氏兄弟同时爱上师妹郭芙，偏偏郭芙对他们难以取舍，使得两兄弟手足相残，相约至城外决斗，只许胜者回来见郭芙。

经过杨过一番软硬兼施、真假参半劝说之后，两兄弟终于重归于好，以为郭芙要嫁给杨过，而他兄弟俩竟然白忙一场。

郭芙闻知此事，自是气愤填膺，又见杨过言语相激，竟似自己成了圈套，有意嫁他，而他偏生不要，在大怒之下，用剑斩断杨过右臂！

杨过正值青年，又是习武之人，遭此断臂之痛，真是情何以堪！

郭芙剑断杨过右臂，在法律上应当如何认定？显然，郭芙的行为最起码是构成故意伤害罪。

至于如何量刑，则要考虑伤害的严重情况，按照我国1986年的《人体重伤鉴定标准》（试行）的规定，重伤的重要类别之一就是造成肢体残废，肢体残废是指由各种致伤因素致使肢体缺失，或者肢体完整但肢体功能丧失。

其中，肢体缺失是指下列情形之一：（一）缺失任何一手拇指；（二）除拇指外，其余四指中缺失任何三指以上；（三）缺失一手任何两指及其掌骨；（四）缺失一足百分之五十或者足跟百分之五十；（五）缺失一足全部足趾等。

1990年的《人体重伤鉴定标准》将肢体缺失更加细化，包括：（一）任何一手拇指缺失超过指间关节；（二）一手除拇指外，任何三指缺失均超过近侧指间关节，或者两手除拇指外，任何四指缺失均超过近侧指间关节；（三）缺失任何两指及其相连的掌骨；（四）缺失一足百分之五十或者足跟百分之五十；（五）缺失一足第一趾和其余任何二趾，或者一足除第一趾外，缺失四趾；（六）两足缺失五个以上的足趾；（七）缺失任何一足第一趾及其相连的跖骨；（八）一足除第一趾外，缺失任何三趾及其相连的跖骨。

从这两个重伤鉴定标准看，杨过一条断臂的伤害绝对属于重伤的范畴。

2014年1月1日试行的《人体损伤程度鉴定标准》规定，重伤是指使人肢体残废、毁人容貌、丧失听觉、丧失视觉、丧失其他器官功能或者其他对于人身健康有重大伤害的损伤，包括重伤一级和重伤二级。

“5.9.1重伤一级”

包括：a）二肢以上离断或者缺失（上肢腕关节以上、下肢踩关节以上）。

b）二肢六大关节功能完全丧失。

“5.9.2重伤二级”

包括：a）四肢任一大关节强直畸形或者功能丧失50%以上。

b）臂丛神经干性或者束性损伤，遗留肌瘫（肌力3级以下）。

等等。

从这个最新鉴定标准来看，杨过一条胳膊被斩断，还只能算是重伤二级而不能定为重伤一级。

当然，这里的重伤一级与重伤二级也只是在量刑时，有斟酌价值。

郭芙的行为应该如何定性，过失伤害、故意伤害、过失致人死亡还是故意杀人呢？四者的区别主要是看行为人的主观故意。

故意伤害罪和故意杀人罪的主要区别在于行为人是否以非法剥夺他人生命的故意。