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第四章 刑法学视野下的金庸武侠小说（第11页）

不过，大陆地区司法实践是以“插入”

为认定标准的，即男子的生殖器插入到女子的体内即为强奸罪的既遂，至于是否射精与既遂未遂无关。

如果强奸的是幼女，则以“接触”

为认定标准，即男子的生殖器与幼女的生殖器接触就算犯罪既遂。

强奸男性、“口交”

“肛交”

等异态性行为或变态性行为，不构成强奸罪，根据情况可能定性为伤害罪、猥亵罪、侮辱罪等。

严格意义上说，趁机性交罪与强奸罪应该有所区别，前者毕竟存在一方糊里糊涂对对方身份的误解，和直接强行奸污的做法还是有区别的。

据《楚天金报》2014年9月报道，湖北团风县一对夫妻吵架，丈夫一脚踹坏房门，未及时修理。

结果一名男子半夜轻松入室，盗窃钱财后，将裸睡的妻子强奸。

此时被强奸的妻子和小龙女的处境一致，以为实施性交行为的是自己的爱人。

趁机性交罪与强奸罪在起诉方式上也不一致，台湾地区刑法中，趁机性交罪原规定为须告诉乃论，但在1999年修正时，鉴于被害人常碍于名节而不提告诉，或告诉后又撤回，致行为人食髓知味，一犯再犯，乃改采为非告诉乃论之罪。

大陆地区则比较简单，强奸罪属于八大重罪之一，必然是公诉不允许私了。

本案中，按照台湾地区法律，尹志平乘小龙女心神丧失、无法动弹，不能抗拒而为性交，构成趁机性交罪。

与刑法普通强制性交罪及加重强制性交罪构成要件不相符合。

假设小龙女为顾及名节，而隐忍不提出告诉，台湾地区检察官仍应依法侦查起诉，法院仍应依该条项论罪科刑。

当然，必须肯定一点的是，尹志平的行为是一种罪行，就算他不是全真教道士，不必遵守什么淫戒，他的行为，也是一种不可饶恕的罪行。

加之其道士身份，全真派以及与之接近的隐仙派等，由于修炼孤身修行的清净丹法，禁止门人婚娶，并将断淫作为修道的重要标准，更不谈与他人性交。

因此，尹志平必然要承受法律和门规双重责任，最后其死在小龙女面前，也算是一种忏悔吧！

这里面，欧阳锋负有不可推卸的责任，客观来说，欧阳锋等于间接“帮了尹志平一把”

。

否则，你怕人家偷听，把她赶走就算了，为什么还点住她的穴道呢？传授武功的时间长短也很好配合了尹志平。

不过，在真实的历史上，尹志平可不是这样的人。

尹志平（1169-1251年），为金末元初著名全真教道士。

字太和，祖籍沧河北，宋时徙居莱州（今山东莱州市）。

生于金大定九年（1169年）。

幼颖悟，读书日记千余言。

年十四遇马钰，后参丘处机于栖霞，又问《易》于郝大通，受箓法于王处一。

丘处机卒时遗命志平嗣教，是为全真道第六代掌教宗师。

当掌教11年后，以年老为辞，请李志常代主教席，而隐居修炼。

宪宗元年（1251年）春尹志平逝世，中统二年（1261年）诏赠“清和妙道广化真人”

，至大三年（1310年）加赠“清和妙道广化崇教大真人”

。

也许是金庸觉得自己小说对尹志平的描写，有点太过厚诬古人，于是在新版《神雕侠侣》中将奸污小龙女的全真道士改为虚构的甄志丙。

4.6玩忽职守：赐婚使履职期间试云雨

【情节】

《鹿鼎记》第29回“卷幔微风香忽到瞰床新月雨初收”

中，记载了韦小宝作为云南赐婚使，带建宁公主到云南和吴三桂之子吴应熊成婚的过程。

不过，韦小宝在这里的身份可不仅仅是赐婚使，更像是“试婚使”