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第十章 刑法（第12页）

恢复肉刑，到底是件残酷的事，无人敢坚决主张，所以肉刑终未能复。

到隋朝制定五刑以后，刑罚的等级多了，自无恢复肉刑的必要，从此以后，也就无人提及了。

自汉文帝废除肉刑至此，共历七百五十余年。

一种制度的进化，可谓不易了。

隋唐的五刑，是各有等级的。

其中死刑分斩、绞两种。

而除前代的枭首、裂等。

元以异族入主中原，立法粗疏，且偏于暴虐。

死刑有斩无绞。

又有凌迟处死，以处恶逆。

明清两代均沿之。

明代将刑法军政，并为一谈。

五刑之外，又有所谓充军。

分附近、沿海、边远、烟瘴、极边五等（清分附近、近边、边远、极边、烟瘴五等）。

有终身、永远两种。

永远者身死之后，又勾摄其子孙；子孙绝者及其亲属。

明制：“二死三流，同为一减。”

太祖为求人民通晓法律起见，采辑官民过犯条文，颁行天下，谓之《大诰》。

囚有《大诰》的，罪得减等。

后来不问有无，一概作为有而减等。

于是死刑减至流刑的，无不以《大诰》再减，流刑遂等于不用，而充军的却很多。

清朝并不藉谪发维持军籍，然仍沿其制，为近代立法史上的一个污点。

刑法的改良，起于清末的改订旧律。

其时改笞杖为罚金，以工作代徒流。

后来定《新刑律》，才分主刑为死刑（用绞，于狱中行之）、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金五种。

从刑为没收、褫夺公权两种。

审判机关，自古即与行政不分。

此即《周官》地官所谓“地治者”

。

但属于秋官的官，如乡士（掌国中）、遂士（掌四郊）、县士（掌野）、方士（掌都家）等，亦皆以掌狱讼为职。

地官、秋官，本当有行政官与军法审判之别，读前文可明，但到后来，这两者的区别，就渐渐地泯灭了。

欧洲以司法独立为恤刑之法，中国则以（一）缩小下级官吏定罪的权限；（二）增加审级，为恤刑之法。

汉代太守便得专杀，然至近代，则府、厅、州、县，只能决徒以下的罪，流刑必须由按察司亲审，死刑要待御笔勾决了。

行政、司法机关既不分，则行政官吏等级的增加，即为司法上审级的增加。

而历代于固有的地方官吏以外，又多临时派官清理刑狱。

越诉虽有制限，上诉是习惯上得直达皇帝为止的，即所谓叩阍。

宋代初命转运使派官提点刑狱，后独立为一司，明朝继之，设按察司，与布政使并立，而监司之官，始有专司刑狱的。

然及清代，其上级的督抚，亦都可受理上诉。